其中一份合同被稱(chēng)為“人力資源服務(wù)外包合同”。我以為是服務(wù)合同。當(dāng)我打開(kāi)它的時(shí)候，我發(fā)現(xiàn)有些地方不對(duì)勁。
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問(wèn)題是，什么是人力資源外包?這和勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包是一回事嗎?
“人力資源外包”顯然是用于法律文件的通知的財(cái)政部國(guó)家稅務(wù)總局進(jìn)一步明確勞務(wù)派遣服務(wù)和收費(fèi)減免政策的試點(diǎn)項(xiàng)目,以增值稅取代營(yíng)業(yè)稅(財(cái)稅[2016]。47)。
根據(jù)第號(hào)文件的規(guī)定。47、代理業(yè)務(wù)實(shí)行人力資源服務(wù)外包，勞務(wù)派遣實(shí)行勞務(wù)派遣，勞務(wù)外包或業(yè)務(wù)外包實(shí)行外包。
四、根據(jù)《中華人民共和國(guó)人力資源管理?xiàng)l例》第3條第(1)項(xiàng)規(guī)定實(shí)施人力資源外包。47納稅人提供人力資源外包服務(wù)的，
陜西人力資源服務(wù)外包按經(jīng)濟(jì)代理業(yè)務(wù)繳納增值稅。銷(xiāo)售額不包括委托人單位委托委托人單位支付給委托人單位職工的工資和代理人支付的社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金。委托人代收代繳的工資和代理人代繳的社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金，不得開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票，而應(yīng)開(kāi)具普通發(fā)票。”
2008年6月29日《人力資源市場(chǎng)暫行條例》第三十條特別強(qiáng)調(diào)，人力資源公司提供人力資源服務(wù)外包的，不能改變“用人單位與個(gè)人之間的勞動(dòng)關(guān)系”。
勞務(wù)派遣企業(yè)需要《勞務(wù)派遣許可證》，人力資源外包企業(yè)也需要《人力資源許可證》。
由此我們可以初步判斷，這三個(gè)不是一個(gè)概念，至少不是一個(gè)稅法概念。
“人力資源外包”是指企業(yè)將其部分業(yè)務(wù)或職能工作外包給其他企業(yè)或組織進(jìn)行管理，并按合同要求完成相應(yīng)的業(yè)務(wù)和工作。
“勞務(wù)派遣”是指勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與用人單位簽署了協(xié)議,將被發(fā)送到一個(gè)單位勞動(dòng)者“臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作,派遣機(jī)構(gòu)發(fā)送單位收取費(fèi)用,并支付報(bào)酬被派遣勞動(dòng)者三方關(guān)系,其中,勞動(dòng)者與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu),建立勞動(dòng)關(guān)系一個(gè)單元分配建立勞動(dòng)關(guān)系的權(quán)利,保留勞動(dòng)者的管理控制,勞動(dòng)單位“用人單位”。
三者之間的關(guān)系如下:(1)勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者是勞動(dòng)關(guān)系
用工單位與被派遣勞動(dòng)者是雇傭關(guān)系
派遣單位與接收單位之間存在合同關(guān)系
“勞動(dòng)外包”是指一個(gè)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)行為(用人單位)委托業(yè)務(wù)或輔助工作的一部分專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)或其他經(jīng)濟(jì)組織(承包商)以外的企業(yè),和承包商安排工人完成業(yè)務(wù)或工作根據(jù)雇主的要求。勞務(wù)外包三方之間存在線性關(guān)系。用人單位不僅轉(zhuǎn)讓建立勞動(dòng)關(guān)系的權(quán)利，而且轉(zhuǎn)讓對(duì)勞動(dòng)者的管理和實(shí)際控制。換句話(huà)說(shuō)，雇主“不關(guān)心人，不關(guān)心工作，只關(guān)心結(jié)果”。
勞動(dòng)派遣和勞務(wù)外包二者的區(qū)別在于：
（1）勞動(dòng)者管理主體不同。勞務(wù)派遣中，勞動(dòng)者直接受用工單位的管理，按照用工單位的工作時(shí)間和形式進(jìn)行勞動(dòng)；而勞務(wù)外包中，勞動(dòng)者不直接受發(fā)包方的管理，由承包方安排勞動(dòng)時(shí)間和形式。
（2）合同標(biāo)的不同。勞務(wù)派遣中，用工單位購(gòu)買(mǎi)勞動(dòng)者的“勞動(dòng)力”，標(biāo)的指向“人”；而勞務(wù)外包中發(fā)包方是根據(jù)承包方完成的工作量支付費(fèi)用，購(gòu)買(mǎi)的是勞動(dòng)者的“勞務(wù)成果”。
（3）違法后果不同。勞務(wù)派遣中如果對(duì)被派遣勞動(dòng)者造成損害的，用工單位需與派遣單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；而發(fā)包單位對(duì)承包單位的勞動(dòng)者不承擔(dān)法律責(zé)任。
簽勞動(dòng)合同，用人單位的風(fēng)險(xiǎn)很大，于是逐漸傾向于派遣用工，但實(shí)踐中經(jīng)常存勞務(wù)派遣的皮子但實(shí)際上是勞動(dòng)關(guān)系的里子，但并不代表如此就可以逃過(guò)勞動(dòng)合同法的限制，實(shí)際案例中綜合看誰(shuí)找的人，誰(shuí)發(fā)的工資，誰(shuí)提供的工具等人身依附性情況判定是勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)派遣關(guān)系。
至于是勞務(wù)派遣還是勞務(wù)外包，實(shí)踐中往往看第三方單位有沒(méi)有派遣資質(zhì)，有資質(zhì)則大概率認(rèn)定為勞務(wù)派遣，無(wú)資質(zhì)則可能被認(rèn)定為勞務(wù)外包了。
我國(guó)禁止“假外包真派遣”和“假派遣真用人”。
《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第二十七條：用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動(dòng)者的，按照本規(guī)定處理。
年曾有個(gè)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄎ澹氛髑笠庖?jiàn)稿（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“征求意見(jiàn)稿”），此份征求意見(jiàn)稿中首次回答了有關(guān)勞務(wù)派遣和外包的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題，分別從“工作時(shí)間和工作場(chǎng)所的決定和控制權(quán)”、“生產(chǎn)工具和原材料的提供來(lái)源”、“承包方的經(jīng)營(yíng)范圍與承包業(yè)務(wù)的相關(guān)性”三個(gè)角度規(guī)定了認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。可以作為參考。
回歸話(huà)題， 人力資源外包和勞務(wù)外包又是什么關(guān)系呢？
觀點(diǎn)一：人力資源外包屬于勞務(wù)外包的一種。
觀點(diǎn)二：人力資源外包既不屬于勞務(wù)外包，也不屬于勞務(wù)派遣。
根據(jù)47號(hào)文的規(guī)定，做代理業(yè)務(wù)開(kāi)票適用人資資源服務(wù)外包；派遣業(yè)務(wù)適用勞務(wù)派遣；外包業(yè)務(wù)適用勞務(wù)外包或業(yè)務(wù)外包。
人力資源外包里面存在的三方主體各自之間是什么關(guān)系？
觀點(diǎn)一：外包員工與發(fā)包單位是勞動(dòng)關(guān)系，但受承包單位的管理。
觀點(diǎn)二:外包員工與承包單位是勞動(dòng)關(guān)系，受承包單位管理；承包單位與發(fā)包單位是合同關(guān)系；承包員工與發(fā)包單位沒(méi)有關(guān)系。
觀點(diǎn)三：人力資源外包不涉及勞動(dòng)關(guān)系，人力資源外包單位實(shí)際上就是經(jīng)紀(jì)、中介、代理。
綜合分析下來(lái)，我個(gè)人認(rèn)為：
人力資源外包真的既不屬于勞務(wù)派遣也不屬于勞務(wù)外包。
在于
關(guān)于人：勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包中員工與派遣單位、承包單位建立勞動(dòng)關(guān)系。人力資源外包中，員工與委托單位建立勞動(dòng)關(guān)系。
關(guān)于管理：勞務(wù)派遣中，派遣員工接受委托單位工作管理；勞務(wù)外包中，委托單位只要結(jié)果，其他什么也不管。人力資源外包中，委托單位是把自己的員工怎么工作交給受托單位管理。
關(guān)于費(fèi)用：勞務(wù)派遣中，合同費(fèi)用包含員工的工資、社保等；勞務(wù)外包中，合同費(fèi)用僅僅是成果費(fèi)用，不管承包單位怎么發(fā)工資，交不交社保；人力資源外包中，合同費(fèi)用歸合同費(fèi)用，員工工資另外支出。
另外，關(guān)于員工待遇問(wèn)題、工傷問(wèn)題、勞動(dòng)爭(zhēng)議問(wèn)題等依據(jù)勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同的規(guī)定來(lái)處理。
